江蘇鐘山明鏡律師事務(wù)所接受王中海（王明遠(yuǎn)之父）的委托，指派我們作為犯罪嫌疑人王明遠(yuǎn)的辯護(hù)律師，我們會(huì)見(jiàn)了王明遠(yuǎn)，閱讀了卷宗材料，發(fā)表如下意見(jiàn)，供公訴機(jī)關(guān)參考。

• 根據(jù)法律規(guī)定，王明遠(yuǎn)不構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪。

王明遠(yuǎn)的行為不屬于《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》（以下簡(jiǎn)稱“意見(jiàn)”）規(guī)定的“開設(shè)賭場(chǎng)”行為。
意見(jiàn)規(guī)定擔(dān)任賭博網(wǎng)站代理并接受投注方可構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪。
但王明遠(yuǎn)僅僅是收取1-3%手續(xù)費(fèi)代理買賣游戲豆，王明遠(yuǎn)從未接受投注。
因此，王明遠(yuǎn)不構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪。

• 基于現(xiàn)有證據(jù)，絡(luò)平臺(tái)或者網(wǎng)站沒(méi)有被定性為開設(shè)賭場(chǎng)罪并追究刑事責(zé)任的前提下，王明遠(yuǎn)的代理行為不可能構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪。

網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)或者網(wǎng)站被定性為開設(shè)賭場(chǎng)罪，是中介代理行為被追究的前提條件；
而認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)或者網(wǎng)站是否開設(shè)賭場(chǎng)，必須查清：
1、是否合法（營(yíng)業(yè)執(zhí)照），
2、網(wǎng)上游戲玩家的具體情況，究竟是賭博還是游戲，對(duì)于允許賭博國(guó)家的外國(guó)人參與部分并不違法。
3、要查清網(wǎng)上賭博方式，是同時(shí)在線？是一對(duì)一？輪流坐莊還是固定莊家坐莊？什么方法盈利？盈利多少？只有查清這些才能確定是不是賭博平臺(tái)。
即使認(rèn)定王明遠(yuǎn)明知相關(guān)網(wǎng)站為賭博網(wǎng)站，該賭博網(wǎng)站并非其開設(shè)，其未組織賭博，其行為最多是所謂的“銀商”行為。
而“銀商”法律定性目前沒(méi)有統(tǒng)一認(rèn)識(shí)，究竟是賭博犯罪共犯還是非法經(jīng)營(yíng)，甚至是其他性質(zhì)，沒(méi)有明確法律規(guī)定。
基于法無(wú)明文規(guī)定不為罪、法無(wú)明文規(guī)定不處罰的“罪刑法定”基本原則，基于疑罪從無(wú)，基于疑點(diǎn)利益歸于被告的刑事訴訟原理，基于排除一切合理懷疑的刑事訴訟要求，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定王明遠(yuǎn)的行為構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪。

• 公安機(jī)關(guān)起訴意見(jiàn)書認(rèn)定獲利金額存疑。

王明遠(yuǎn)的供述和李蕊等人關(guān)于關(guān)于獲利金額的供述互相矛盾，發(fā)放工資、房租水電、進(jìn)行賠償?shù)囊蛩貨](méi)有考慮，沒(méi)有達(dá)到排除合理懷疑的程度。

• 基于刑法的謙抑性，不宜對(duì)王明遠(yuǎn)以開設(shè)賭場(chǎng)罪起訴。

    手機(jī)棋牌類游戲很多都是網(wǎng)絡(luò)支付，這些網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)都沒(méi)有定性為開設(shè)賭場(chǎng)。
    上游網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)或者網(wǎng)站都沒(méi)有以賭博犯罪追究責(zé)任，僅僅追究換“豆子“的中介，是不妥適的。
    很多與王明遠(yuǎn)一樣代理網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)的銀商沒(méi)有被追究，僅僅對(duì)王明遠(yuǎn)進(jìn)行追究也是有失公允的。
    因此，基于刑法的謙抑性，不宜對(duì)王明遠(yuǎn)以開設(shè)賭場(chǎng)罪起訴。
以上意見(jiàn)，請(qǐng)斟酌。
    此致
上海市松江區(qū)人民檢察院
         王明遠(yuǎn)辯護(hù)人
         江蘇鐘山明鏡律師事務(wù)所姬傳生律師
         2019年12月27日
 

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